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债权人代位权在理论与实践中存在的问题

2014-02-10 11:47:57 来源:未知 作者:admin

(一)代位权客体范围过于狭窄

代位权客体是代位权法律关系权利义务指向的对象,简言之,就是代位权行使的对象,即债权人应当针对债务人现有的哪一些对于次债务人的权利行使代位权。

国外相关立法和判例通常仅将专属于债务人自身的权利排除在可以代位行使的权利之外,其他权利,均可以由债权人代位行使。相比之下,我国代位权客体的范围小得多。合同法第七十三条首先将代位权的客体限定为“到期”的“债权”,合同法解释(一)第13条又进一步地将其限缩解释为“具有金钱给付内容的到期债权”,那些不是以金钱给付为标的的债权(如物的交付等),又被排除在代位权的客体之外了。

有这样一个案例:原告对第三人享有两千余万元的债权,被告对第三人负有给付一万余平方米土地使用权的义务,因第三人不履行对原告的债务又怠于向被告行使权利,原告向法院提起代位权诉讼。法院审理认为,第三人对被告享有的债权为土地使用权给付之债,并非具有金钱给付内容的债权,故判决驳回了原告的诉讼请求6。应当说,依照现行法律规定,法院作出这样的判决是无可非议的,但是,正是这一符合法律规定的判决,致使原告两千余万元的债权在有实现可能的情况下无从实现,这不能不说是法律的悲哀。

我国法律和司法解释将代位权的客体限定为“具有金钱给付内容的到期债权”,是基于诉讼效率的考虑,其主要趣旨是突出代位权作为金钱债权简易回收手段的功能。但该规定大大缩小了代位权的适用范围,使这项制度未能充分体现其提高债务履行和保障债权实现的立法意图,同时忽略了该制度的责任财产保全功能,不无检讨的余地7。

(二)缺乏在代位权诉讼中债务人承担责任的规定和对债务人、次债务人权利限制的规定

依照合同法解释(一)第十六条、第十八条、第二十条的规定,债权人应以次债务人为被告提起代位权诉讼,债务人参加诉讼的身份是第三人;债务人可以对债权人的债权提出异议;债权人向次债务人提起的代位权诉讼经法院审理后认定代位权成立的,由次债务人向债权人履行清偿义务,债权人与债务人、债务人与次债务人之间相应的债权债务关系即予消灭。依照前述规定,在代位权诉讼中,债务人不承担任何责任,不仅如此,债权人在取得了向次债务人主张债权清偿权利的同时,反而丧失了原本既有的对债务人享有的债权主张清偿的权利。这样,债权人行使代位权的最终后果是,不仅没有使自己的权利保障从债务人的责任财产基础上拓展到次债务人的责任财产范围内,反而将自己债权的实现置于新的风险之中。

此外,现行法律没有关于代位权诉讼中对债务人和次债务人权利限制的强制性规定,导致在代位权诉讼中债务人和次债务人恶意串通妨害代位权实现的现象时有发生。

(三)“直接受偿”制度可能损害其他债权人的利益

合同法解释(一)第20条规定:“债权人向次债务人提起的代位权诉讼经人民法院审理后认定代位权成立的,由次债务人向债权人履行清偿义务,债权人与债务人、债务人与次债务人之间相应的债权债务关系即予以消灭。”根据该规定,行使代位权的债权人直接受领代位权行使的成果,相对于其他债权人而言,行使代位权的债权人对次债务人的给付享有优先受偿权。

依据传统的代位权理论,债务人的全部资产应作为其清偿债务和承担责任的财产,它不仅为某一债权人的担保,而且应成为全体债权人的共同担保,代位权行使的目的是防止债务人责任财产的不当减少,为全体债权人提供共同担保,而不是为某个债权人的利益。因此,代位权仅是权利行使的代位,代位权行使的直接效果归属于债务人,第三人履行债务也应当向债务人本人为之,只有在债务人拒绝受领第三人的履行时,债权人才可以代替债务人接受清偿。而且,行使代位权的债权人也不能对行使代位权而获得的财产享有优先受偿权,各债权人不论是否行使代位权,都可以依据债权平等原则,就债务人的财产平等受偿。另外,按照债的相对性原则,次债务人只对债务人负有履行义务,债权人行使代位权不能要求次债务人直接向债权人履行义务,只能要求次债务人向债务人履行义务。因此,债权人在行使代位权后,次债务人应向债务人清偿的财产,首先应交付给债务人作为债务人的责任财产,然后才能用于清偿债权人的债权8。

在代位权行使效果的归属问题上,我国法律和司法解释突破了传统代位权理论,规定代位权行使的结果并不归属于债务人,而是在债务人所负债务额的限度内,直接归属于债权人,即债权人“直接受偿”。这种规定,不但破坏了债的相对性原则,而且在存在数个债权人的情况下,也损害了其他未行使代位权的债权人的利益。特别是在债权人行使代位权时已经有人对债务人提起诉讼甚至已经获得胜诉的判决的情况下,仍然由次债务人向行使代位权的债权人履行清偿义务,对于已先行起诉的人是极不公平的。

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