旅游合同“霸王条款”的主要表现形式

目前在旅游业实践中，较为普通的做法是，游客与旅行社订立的旅游合同都是由旅行社预先设计策划好的线路行程，其具体内容有：价格、旅游、路线、景点、天数、餐宿标准、交通工具、经营者的免责事项，等等。作为旅游消费者，很难就合同里的具体条款与旅行社进行平等协商，导致旅游格式合同中存在大量的“霸王条款”。其主要表现在：

1.病伤自理之例分析评述：《合同法》第113条规定，当事人一方不履行合同义务，或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失。旅行社将自己的赔偿金额限定在保险公司的赔付金额内，如旅游者损失超保险最高赔付金，超出部分将得不到赔偿。保险是一种风险转移的方式，但旅行社不能把所有责任都转移给保险公司，旅行社不能免除自己因侵权或者违约要承担的其他民事责任。

2.在外不理之例分析评述：《合同法》第107条规定，当事人一方不履行合同义务，或履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。该法第112条还规定，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。旅行社为旅游消费者提供服务的过程中对自己指定的交通运输、酒店、购物点等有审查注意义务。如果旅行社指定的服务存在问题，即表明旅行社未尽到审查注意义务而存在过错，旅行社应该对此承担赔偿责任。

3.意外不管之例分析评述：在旅游合同关系中，旅行社和游客是完全平等的民事主体，根据《合同法》的公平、诚实信用原则，二者权利、义务应对等。当遇到不可抗力因素造成行程变更、延误时，只规定游客一方承担损失，显失公平。另根据我国《合同法》第117条规定，可以免责的不可抗力因素仅限于不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。而上述塞车、天气、车辆故障等不属于不可抗力范畴，不能成为旅行社免责的理由。

4.改期不赔之例分析评述：《合同法》规定，除人民法院或仲裁机构依法变更合同外，合同的变更需经双方协商一致。该条款扩大了经营者单方变更合同“行程”内容的权利，侵害了消费者的公平交易权。根据我国《合同法》的规定，合同生效后，如需变更或解除，除法律法规规定的特殊情况外，均应经当事人协商一致。如单方面变更或解除合同，就构成了合同违约。同时，根据我国《合同法》的规定，违约责任实行的是严格责任原则。所谓严格责任，又称无过错责任，即当事人只要不存在自身过错和不可抗力等法定的免责事由时就应当为自己的任何行为承担民事责任。

从以上订立旅游合同的整个过程看，旅游消费者根本不可能也难以与旅行社就每一条款进行磋商、交涉和讨价，他们之间的强弱地位截然分明。因为消费者面对同一旅游经营者来说根本没有周旋的余地、没有选择的余地，可以选择的是，对旅行社已事先准备好的旅游合同(行程表)在接受和不接受之间作出选择的决定。表示接受的，就得接受合同的全部内容，没有协商、变更的空间。

旅游格式合同中“霸王条款”产生的成因分析

旅游格式合同在让经营者和消费者方便交易的同时，其中的霸王条款也严重地损害了消费者的利益，旅游行业更是由于其行业的自然垄断特点成为侵害消费者权益的“霸王之首”，其根本原因是：

1.传统经济体制的影响。长期以来，我国一直实行计划经济，在市场转型期间，计划经济特征依然存在。论其突出的表现：一是在法律上赋予旅游行业的垄断权还相当多；在经济上有事实上优势地位的企业和组织与行政权力相结合，使得旅游单位成为了特殊的民事主体，因而旅游格式合同中存在许多不公平条款。二是我国旅游行业均分属于不同的行政主管部门，旅游行业至今仍采取政企合一的管理方式，旅游提供服务者对政府决策的影响远较消费者大得多。所以，这些不公平合同条款不仅未受到控制，反而出现日益合法化的趋势。

2.格式合同特征的影响。旅游格式合同的使用过程伴随着“霸王条款”的产生。所谓格式合同，根据我国《合同法》的规定，格式合同是当事人重复使用而预先拟定的，且在订立合同时未与对方协商的条款，又称为定式合同、标准合同等。使用格式合同容易产生不平等条款主要是由格式合同的特征决定的，格式合同最主要的特征在于条款的不可协商性。格式合同的使用者预先将自己意志表示为文字，与之缔结合同的对方当事人只能对之表示全部接受或全部不接受，而没有与之就合同的个别条款进行协商的余地。3.地位不平等性的影响。优势经济地位是“霸王条款”产生最主要的客观基础。格式合同的使用有各种各样的原因，最主要的是格式合同的使用者占有优势的经济地位，而这种优势地位又来源于格式合同的使用者在法律上或事实上的垄断。事实上的垄断，是指经营者经济上的强大优势，使其在该行业或该领域中形成了事实上的垄断经营权。旅游行业，由于有地方巨大资金支持，从而使得游客对该领域的经营不敢问津，而使少数经济实力强大的财团控制了该行业，从而形成事实上的垄断。法律上的垄断是指当事人根据法律的规定而对某些特殊行业或领域拥有的独占经营权——旅游的垄断经营权。

4.传统消费理念的影响。旅游消费者是消费的主人，但由于传统消费观念的根深蒂固以及法律知识的淡薄，人们在旅游消费过程中习惯于你怎么规定，我怎么消费，自我保护意识很弱，有的甚至侵犯了自己的利益也不知道如何保护，有的旅游消费者虽然知道自身利益受到侵害，但出于时间、精力以及费用过大等原因也不走诉讼的途径，这就无形中对旅游合同“霸王条款”产生及发展起到推波助澜的作用，使其成为社会公害，造成市场交易的不公平。

上述可以看出，我国旅游行业建立的过程中与政治有着千丝万缕的联系，在本行业更是没有竞争，我国地方保护主义盛行，许多应由企业通过订立一般合同进行的交易而由某些行政机构制定规范表现出来，形成条块分割。借助垄断强买强卖，格式合同成为维护行政商业垄断排斥竞争的工具。