１．与拘留

逮捕是指公安机关、人民检察院和人民法院依法把犯罪嫌疑人、被告人羁押起来，暂时剥夺其人身自由的一种强制措施。

逮捕是所有强制措施中最严厉的一种措施，它不仅剥夺了犯罪嫌疑人或被告人的人身自由，而且羁押的时间较长，一般要到人民法院判决生效时为止。因此， 采用时必须持谨慎态度，严格依法办事。只有依法正确使用逮捕措施，才能准确及时地追究犯罪，切实保障公民的人身自由不受侵犯，有效地保护国家利益和公民生 命、财产的安全，维护社会主义法制。

根据我国《宪法》和《刑事诉讼法》的规定，逮捕的决定权和执行权是相分离的。有权决定逮捕的司法机关，不能执行逮捕；有权执行逮捕的机关，无权决定 逮捕。这样，使得司法机关互相制约，保证逮捕犯罪嫌疑人或被告人的准确性，两个机关联合采用逮捕，体现了我国法律对采取逮捕的慎重态度，对公民人权的重视 与保护。

正确使用逮捕措施有着重要的意义，但是，错捕错押就会侵犯公民的基本权利。我国宪法规定了公民的人身自由不受侵犯。任何公民非经人民检察院批准或者 决定，或者人民法院决定，并由公安机关执行，不受逮捕。对于非法逮捕拘禁公民的，应当追究其法律责任。在司法实践中，一定要防止违法逮捕的行为发生。

２．逮捕的条件

《刑事诉讼法》第６０条规定：“对有证据证明有犯罪事实，可能判处徒刑以上刑罚的犯罪嫌疑人、被告人，采取、监视居住等方法，尚不足以防止发生社会危险性，而有逮捕必要的，应即依法逮捕。”这一规定明确了逮捕的三个条件，即：

（１）有证据证明有犯罪事实

有证据证明有犯罪事实是逮捕条件中最基本的条件，也是实践中较难掌握的条件。“有证据证明有犯罪事实”包括了两方面的含义，一是对实体事实的要求， 即要有“犯罪事实”，一个是对证据的要求，即要“有证据证明”，即该“犯罪事实”是有“证据”证明客观存在的。从这两个方面入手，才能正确理解“有证据证 明有犯罪事实”。

所谓“有犯罪事实”是指：①发生了犯罪行为；②有明确的实施犯罪行为的犯罪嫌疑人。在刑事诉讼中，在不同的诉讼阶段，由于所要解决的问题不同，对犯 罪事实的要求也不同。在侦查阶段考虑是否采取逮捕措施时，所要解决的问题不是如何量刑，也不是如何定罪，而是是否应该采取逮捕措施以保障刑事诉讼的顺利进 行，所以采取逮捕措施的条件只要求两个最基本的内容：发生犯罪行为——解决了适用逮捕措施的客观基础问题；是犯罪嫌疑人所为——解决了逮捕措施的适用对象 问题。至于其他与定罪量刑有关的内容，在适用逮捕措施时不必证明。这里的“犯罪事实”既可以是单一犯罪行为的事实，也可以是数个犯罪行为中任何一个犯罪行 为的事实，因为有一个犯罪事实即是“有犯罪事实”，即符合了逮捕条件关于实体事实的要求，没必要再去证明有多起犯罪事实。所谓有证据证明是指证据确实，可 以相互印证。《刑事诉讼法》第６５条规定，公安机关对被拘留的人，需要逮捕而证据还不充足的，可以取保候审或者监视居住。第１３３条规定，人民检察院对被 拘留的人，需要逮捕而证据还不充足的，可以取保候审或者监视居住。这一规定表明逮捕犯罪嫌疑人，从证据的量上讲要求“充足”，否则便不符合逮捕条件。

（２）犯罪嫌疑人可能判处徒刑以上刑罚

逮捕的第二个条件是犯罪嫌疑人有可能被判处徒刑以上刑罚，这是逮捕在犯罪严重程度方面的要求。虽然有证据证明有犯罪事实，但如果根据这种犯罪事实只 可能对犯罪嫌疑人判处管制、或者独立适用附加刑，则仍然不能对犯罪嫌疑人予以逮捕。《刑事诉讼法》之所以把“可能判处徒刑以上刑罚”规定为逮捕的条件 之一，是根据罪刑相当原则提出的。确定一个人的刑罚要罪刑相当，同样，在刑事诉讼中采取强制措施，也要考虑与其所实施的犯罪相当。逮捕是剥夺犯罪嫌疑人自 由的最严厉的强制措施，如果被逮捕的犯罪嫌疑人被判处徒刑以上刑罚，逮捕的羁押期限要折抵刑期；但如果犯罪嫌疑人不可能被判处徒刑以上刑罚，在刑事诉讼中 便没必要把他逮捕羁押起来。从各国关于逮捕的规定看，也都把可能判处徒刑以上刑罚作为逮捕的一个条件，有的国家甚至规定可能判处１年或者２年以上刑罚的才 能予以逮捕。

“可能判处徒刑以上刑罚”，而不是肯定判处徒刑以上刑罚。如何判断是否可能判处以上刑罚，主要根据有证据证明的犯罪事实。实践中，如果根据当时有证 据证明的犯罪事实判断可能对犯罪嫌疑人要判处徒刑以上刑罚，但人民法院审判时综合考虑其他量刑因素，判处被告人徒刑以下刑罚的，不能认为是错捕。

（３）采取取保候审、监视居住等方法，尚不足以防止发生社会危险性，而有逮捕必要

即使犯罪嫌疑人已具备前两个条件，仍然要考虑采取取保候审或者监视居住等方法，是否足以防止发生社会危险性，可以保证诉讼的顺利进行。如果认为采取 取保候审或者监视居住等方法，足以防止发生社会危险性，便是无逮捕必要，不能逮捕犯罪嫌疑人。实践中忽视逮捕的第三个条件的现象比较严重，应该引起对这一 条件的注意。

所谓“社会危险性”主要是指逃避、阻碍侦查、起诉、审判的可能性和继续犯罪的可能性，应主要从下面几个方面来考虑：①案件的性质。一般来说，案件性 质严重，作案人的主观恶性大，其社会危险性也大，被判处的刑罚也重，作案人也容易毁灭证据、伪造证据、串供、逃避侦查和审判，继续犯罪甚至自杀。②犯罪嫌 疑人、被告人自身情况。犯罪嫌疑人、被告人自身情况是指他在犯罪前后的表现及其个人情况。如：多次犯罪还是偶然犯罪；故意犯罪还是过失犯罪；一贯表现；有 无固定职业；犯罪时的年龄；犯罪后有无悔罪表现，等等。一般来说，累犯、惯犯或有前科的人，其社会危险性要大于偶然犯罪的人；故意犯罪的人，其社会危险性 要大于过失犯罪的人；成年人的社会危险性要大于未成年人；犯罪后毫无悔罪表现的人，其社会危险性要大于有悔罪表现的人。③案件的其他情况。案件的其他情况 包括：同案人是否被抓获；案件中重要的证据是否已收集在案；犯罪嫌疑人、被告人是否知道举报人、证人的姓名和住址，等等。如果同案人未被抓获，有些重要证 据尚未收集在案，犯罪嫌疑人、被告人串供、隐匿证据、伪造证据、毁灭证据的可能性就大；犯罪嫌疑人、被告人知道举报人、证人的姓名和住址，其进行报复、继 续犯罪的可能性就大。

３．批准、决定和执行逮捕的程序

（１）逮捕的批准、决定程序

根据我国《刑事诉讼法》的规定，批准、决定逮捕的程序是：

①人民检察院对公安机关提请逮捕犯罪嫌疑人的批准程序

公安机关认为需要逮捕犯罪嫌疑人时，由立案侦查的单位制作《提请批准逮捕书》，经县级以上公安机关负责人签署后，连同案卷材料和证据，一并移送同级人民检察院，提请批准。

检察机关根据《刑事诉讼法》规定的逮捕条件，对公安机关移送的案卷材料、证据进行审查，检察机关采取办案人员阅卷，审查起诉部门的负责人审核，由检察长决定的方法进行审查。对重大、复杂、疑难案件的审查批捕，应当交由检察委员会讨论决定。

检察机关应当自接到公安机关提请批准逮捕书后的７日以内，分别作出以下决定：

对于符合逮捕条件的，作出批准逮捕的决定，制作批准逮捕决定书。

对于不符合逮捕条件的，作出不批捕的决定，制作不批准逮捕决定书，说明不批准逮捕的理由，需要补充侦查的，应当同时通知公安机关。对于不批准逮捕 的，公安机关在接到人民检察院不批准逮捕的通知后，对于被拘留的对象，应当立即释放。对于需要继续侦查，并且符合取保候审、监视居住条件的，依法取保候审 或者监视居住。如果公安机关不同意人民检察院不批准逮捕的决定，可以要求人民检察院复议。如果公安机关的意见不被接受，可以向上一级人民检察院提请复核。 上级人民检察院应当立即复核，作出是否变更的决定，通知下级人民检察院和公安机关执行。在复议、复核期间，对于已经被拘留的对象，公安机关必须释放。

人民检察院在审查批捕工作中，如果发现公安机关的侦查活动有违法情况，如刑讯逼供、非法取证等，应当通知公安机关予以纠正，公安机关必须纠正，并需要将纠正的情况通知人民检察院。

②人民检察院决定逮捕的程序

人民检察院决定逮捕犯罪嫌疑人有以下两种情况：

对于人民检察院自己立案侦查的案件，侦查与逮捕应该分别由不同的部门负责，以加强人民检察院的内部制约。人民检察院对于自己立案侦查的案件，需要采 取逮捕措施时，先由侦查部门填写《逮捕犯罪嫌疑人审批表》，连同案卷材料和证据一起移送审查批捕部门审查，由检察长决定。对重大、疑难、复杂案件的犯罪嫌 疑人逮捕，提交检察委员会讨论决定。

人民检察院对于公安机关移送起诉的案件认为需要逮捕的，由审查起诉部门填写《逮捕犯罪嫌疑人审批表》，连同案卷材料和证据，移送审查批捕部门审查后，报检察长或者检察委员会决定。

人民检察院决定逮捕的，由检察长签发《决定逮捕通知书》，通知公安机关执行。

③人民法院决定逮捕的程序

人民法院决定逮捕被告人也有两种情况：

对于直接受理的自诉案件，认为需要逮捕被告人时，由办案人员提交法院院长决定，对于重大、疑难、复杂案件的被告人的逮捕，提交审判委员会讨论决定。

对于检察机关提起公诉时未予逮捕的被告人，人民法院认为符合逮捕条件应予逮捕的，也可以决定逮捕。

人民法院决定逮捕的，由法院院长签发《决定逮捕通知书》，通知公安机关执行。如果是公诉案件，还应当通知人民检察院。

人民检察院批准或者决定逮捕犯罪嫌疑人，人民法院决定逮捕被告人，必须严格按照法定程序办事。对于县级以上地方各级人民代表大会的代表因犯罪而需要 逮捕的，应经同级人民代表大会主席团或者常务委员会许可、同意，才能决定逮捕。对于外国人或无国籍人因犯罪而需要逮捕的，应当按照法律和国家有关规定办 理。

（２）逮捕的执行程序

根据我国《刑事诉讼法》的规定，逮捕犯罪嫌疑人、被告人，一律由公安机关执行。公安机关在接到执行逮捕的通知后，必须立即执行，并将执行的情况通知人民检察院。公安机关执行逮捕的程序是：

①对于人民检察院批准或者决定，人民法院决定逮捕的犯罪嫌疑人、被告人，必须立即执行逮捕，防止因执行逮捕不及时而发生社会危险性。

②执行逮捕是一种法律性很强的诉讼行为，必须严格依法办事。执行逮捕的人员不得少于２人。执行逮捕时，要向被逮捕人出示《逮捕证》，宣布逮捕，并责 令被逮捕人在《逮捕证》上签字或按手印，并注明时间。被逮捕人拒绝在《逮捕证》上签字或按手印的，应在《逮捕证》上注明。逮捕犯罪嫌疑人、被告人，可以采 用适当的强制方法。

犯罪嫌疑人、被告人被逮捕后，提起批准逮捕的公安机关、决定逮捕的人民检察院或者人民法院，应当在２４小时之内进行讯问，对于发现不应当逮捕的，立 即释放，并发给释放证明。除有碍侦查或者无法通知的情形外，应将逮捕的原因和羁押的处所，通知被逮捕人的家属或所在单位。不便通知的，应将不通知的原因在 案卷中注明。

③对异地逮捕的，公安机关应当通知被逮捕人所在地的公安机关。公安机关到异地执行逮捕时，应携带《批准逮捕决定书》及其副本、《逮捕证》、介绍信以及被逮捕人犯罪的主要材料等，由当地公安机关协助执行。

公安机关释放被逮捕的人，或者将逮捕变更为取保候审或监视居住的，应当通知人民检察院。

错误逮捕的认定

国家赔偿法中所称错误逮捕，是指对没有犯罪事实的人的错误逮捕。因为逮捕是与严重的刑事犯罪分子作斗争的有力手段，因此实施逮捕必须以犯罪事实存在 为根本前提。如果事实上根本不存在犯罪事实而对被告人施以逮捕，那么，这种逮捕显然是错误的，国家理应予以赔偿。当然，国家承担因错误逮捕引起的赔偿责任 是有条件的。

根据本法规定，构成错误逮捕的国家赔偿责任，必须同时具备以下４个条件：

１．检察机关或人民法院作出了错误的逮捕决定。这一般是因为决定机关的疏忽、不负责任或者案件的复杂性导致的；

２．被逮捕的人无罪，这是形成错误逮捕的本质要素。对确已构成犯罪、其主要犯罪事实业已查清的犯罪嫌疑人实行逮捕，符合《刑事诉讼法》的要求，不存在错误逮捕问题；

３．被逮捕的人有被实际羁押的事实，如果检察机关或者人民法院虽然已作出了逮捕的决定，但是，在执行逮捕前发现决定错误而及时予以纠正，并未对决定逮捕的人施以逮捕和实际羁押的，国家则不担负赔偿责任；

４．错误的逮捕决定与无罪羁押之间有因果关系。

根据《刑事诉讼法》的规定，对错误逮捕的认定，应当基于以下司法行为而作出：一是公安机关因发现被羁押的人无罪而作出撤销案件的决定；二是检察机关 因发现被羁押的人无罪而作出不起诉或者撤销案件决定；三是人民法院在第一审程序、程序或者审判监督程序中所作的生效判决宣告被告人无罪，对该被告人 的逮捕应认定为错误逮捕。

从司法实践看，错误逮捕的情形主要有：

１．对根本不存在犯罪事实，或者仅存在轻微违法行为尚不构成犯罪的人，予以逮捕的；

２．逮捕后经讯问发现捕错了人或者不应逮捕，但却拒绝释放或者延期释放的；

３．逮捕前认为存在犯罪事实，逮捕后经侦查不构成犯罪的。相反，如果作出逮捕决定时并没有查清犯罪事实，在逮捕后查清有罪的，不认为是错误逮捕，不发生国家赔偿问题。因为这种逮捕毕竟是应当施加于被告人的，被告人并未因此受到损害。